Главная Обратная связь

Дисциплины:

Архитектура (936)
Биология (6393)
География (744)
История (25)
Компьютеры (1497)
Кулинария (2184)
Культура (3938)
Литература (5778)
Математика (5918)
Медицина (9278)
Механика (2776)
Образование (13883)
Политика (26404)
Правоведение (321)
Психология (56518)
Религия (1833)
Социология (23400)
Спорт (2350)
Строительство (17942)
Технология (5741)
Транспорт (14634)
Физика (1043)
Философия (440)
Финансы (17336)
Химия (4931)
Экология (6055)
Экономика (9200)
Электроника (7621)






Сущность и задачи коммерческой деятельности 2 часть



Организации, не имеющие в качестве основной цели извлечение прибыли, либо не имеющие целью распределение ее между участниками, являются некоммерческими и могут создаваться в форме потребительских кооперативов, а также в других формах, предусмотренных законом. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

t'^И._наконец, по организационно-правовым_фдрмам, установленным главой 4 Гражданского кодекса Российской Федерации, юридические лица подразделяются на хозяйственные товарищества и общества (в т. ч. акционерные общества), производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия и некоммерческие организации.

Хозяйственное товарищество — это объединение нескольких лиц на основе соглашения между ними для осуществления предпринимательской деятельности. Хозяйственные товарищества создаются в форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного). Участниками полного товарищества и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Вкладчиками в товариществе на вере могут быть граждане и юридические лица.

Хозяйственными обществами являются организации, создаваемые одним или несколькими лицами на основе передаваемого ими в собственность общества имущества (имущественных прав) для осуществления предпринимательской

деятельности. Хозяйственные общества создаются в форме общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, закрытого акционерного общества и открытого акционерного общества. Участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица.

Рассмотрим перечисленные выше организационно-правовые формы юридических лиц более подробно.

Полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи] в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества. Главная отличительная черта полного товарищества — неограниченная солидарная ответственность его участников по обязательствам товарищества всем своим имуществом (субсидиарная ответственность). Кроме того, полное товарищество предусматривает личное участие его членов в хозяйственной деятельности, т. е. конкретное лицо может быть участником только одного полного товарищества (в отличие от акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, где одно лицо может быть участником любого их количества).



Управление и ведение дел в полном товариществе в значительной мере определяется его учредительным договором. Каждый участник полного товарищества имеет один голос независимо от размера вклада (если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников).

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не установлено учредительным договором или иным соглашением. Устранение кого-либо из участников от участия в прибылях и убытках не допускается.

Закон не требует наличия у хозяйственных товариществ (в отличие от хозяйственных обществ) обязательного минимума складочного капитала. Поэтому данная организационно-правовая форма может быть использована, когда масштабы деятельности превышают собственный капитал участников товарищества.

В настоящее время в России полные товарищества не получили сколько-нибудь широкого распространения, в основном из-за того, что данная организационно-правовая форма юридического

лица предусматривает неограниченную солидарную ответственность участников.

Товарищество на вере (коммандитное) состоит из двух категорий участников: полных товарищей (комплементариев) и участников-вкладчиков (коммандистов). Права и обязанности комплементариев аналогичны правам и обязанностям участников полного товарищества, включая полную солидарную ответственность по обязательствам товарищества своим имуществом. Конкретное лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.

Права и обязанности коммандистов определяются учредительным договором, а ответственность ограничивается пределами их вкладов в имущество товарищества.



Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется только полными товарищами. Участники-вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества, выступать от его имени иначе как по доверенности, они не имеют права голоса. Главная цель участия коммандистов в деятельности товарищества на вере заключается в получении части прибыли товарищества, причитающейся на их долю в складочном капитале.

Сумма начального капитала для регистрации товарищества на вере (как и полного товарищества) не регламентирована и зависит лишь от конкретных условий договора о совместной предпринимательской деятельности.

Акционерные общества. Они получили достаточно широкое распространение в России. Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Различают открытые и закрытые акционерные общества.

Открытым признается акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. При этом акции свободно продаются всем желающим на условиях, установленных законом и иными правовыми актами. Число акционеров открытого общества не ограничивается.

Закрытым признается акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или

иного заранее определенного круга лиц. Число акционеров (учредителей, участников) закрытого общества не должно превышать пятидесяти.

Уставный капитал акционерного общества образуется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами, и не может быть меньше тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на момент регистрации, — для открытого общества и стократного минимального размера оплаты труда — для закрытого общества.

Различают обыкновенные и привилегированные акции.

Каждая обыкновенная акция предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав, в которые входят: возможность участия в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам компетенции общего собрания, право на участие в органах управления обществом и его контрольных органах, на покрытие дивидендов, на получение части имущества общества в случае его ликвидации и т. д.

Права владельцев привилегированных акций различного типа определяются законодательством и Уставом конкретного общества.

Управление обществом осуществляют его органы:

высший — общее собрание акционеров;

коллегиальный — наблюдательный совет или совет директоров;

исполнительный, который может быть как коллегиальным — правление, так и единоличным — директор (генеральный, исполнительный) .

Распределение компетенции органов управления осуществляется в соответствии с Уставом общества и с требованиями законодательства об акционерных обществах.

Таким образом, основополагающими признаками и особенностями акционерного общества являются:

1. Ограниченная ответственность членов общества по его обязательствам, равная величине их вклада, т. е. сумме имеющихсяакций (если же быть более точным, то ограничивается риск, ане ответственность участника акционерного общества, так какперед кредиторами общества взятый в отдельности акционер неотвечает вовсе).

2. Акционернде общество несет ответственность по обязательствам только своим имуществом. При этом оно не несет

ответственности по обязательствам акционеров вне дел общества и наоборот.

3. Акционерный капитал делится на равные по величине доли(акции). Акционеры получают часть прибыли в виде дивиденда,а также часть имущества предприятия в случае его ликвидациипропорционально их долям в акционерном капитале (сумме акций).

4. В акционерных обществах не требуется непременное вовлечение их участников в производственно-хозяйственную деятельность. Достаточно лишь участвовать материально в формировании акционерного капитала. Участники общества могут получать дивиденды на вложенные средства без непосредственного личного участия в его хозяйственной деятельности. Такая возможность позволяет юридическим лицам и гражданам одновременно быть участниками любого числа акционерных обществ.

5. Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров, на котором каждый из них имеет право голоса в количестве, пропорциональном доле имеющихся акций (за исключением владельцев привилегированных акций).

Акционерная форма хозяйствования имеет перспективы значительного развития, так как она обладает целым рядом преимуществ. Они сводятся, в основном, к следующему:

1. Создание акционерных обществ — один из самых эффективных способов быстрого привлечения значительных финансовых ресурсов для решения крупных хозяйственных задач путем выпуска акций и других ценных бумаг. Причем, предприятия с большей эффективностью хозяйственной деятельности имеют шанс привлечения финансовых ресурсов в первую очередь, так как обеспечивают акционерам более выгодные условия для помещения своих средств — высокий дивиденд в сочетании с надежностью. В результате этого положение сильных предприятий еще более укрепляется, а убыточные предприятия «вымываются», т. е. происходит саморегулирование экономики в масштабах всей страны путем внутри- и межотраслевого перераспределения финансовых ресурсов и концентрации их на более эффективных участках общественного производства.

2. Привлечение в качестве акционеров предприятий-партнеров (поставщиков, потребителей) усиливает надежность хозяйственных связей. Система участия, т. е. перекрестное владение

' 32

акциями, придает устанавливающимся хозяйственным отношениям качественно новый характер, переводит их на иной уровень, значительно превосходящий узкий набор ведомственных устремлений.

3. Продажа акций лицам, работающим в акционерном обществе по найму, существенно усиливает их стимул к высокоэффективному труду. В данном случае в значительной мере отпадает проблема воспитания «чувства хозяина», так как владельцы акций «на собственном кармане» начинают ощущать положение дел своего предприятия.

4. Управление акционерным обществом осуществляется самими собственниками в лице акционеров. Они отвечают за правильность принятых решений своими средствами. Поэтому принятию решений предшествует их обсуждение, обоснование, оценка последствий, что является важным условием повышения эффективности хозяйственной деятельности.

Мировой и нарождающийся отечественный опыт подтверждают достаточно высокую эффективность функционирования акционерной формы хозяйствования.

Общества с ограниченной ответственностью. Они получили наибольшее распространение в России. Обществом с ограниченной ответственностью является коммерческая организация, созданная одним или несколькими лицами, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам, но несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости вложенных ими вкладов.

Число участников такого общества не должно быть более пятидесяти.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе свободно произвести отчуждение своей доли или ее части любому другому участнику. Однако такие действия в отношении третьих лиц ограничены правом преимущественного приобретения другими участниками общества и даже могут быть запрещены Уставом.

Управление деятельностью общества с ограниченной ответственностью осуществляет его высший орган — общее собрание участников и исполнительный орган — коллегиальный или единоличный.

Участник общества в любой момент может выйти из него, независимо от согласия других участников. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале.

Общества с ограниченной ответственностью имеют много общего с акционерными обществами. У них целый ряд единых основополагающих принципов образования и функционирования, которые сводятся к следующему.

1. Общество с ограниченной ответственностью, как и акционерное общество, является, в первую очередь, объединением капиталов (имущества), а не личного участия в предпринимательской деятельности, хотя и не исключает такого участия.

2. Общество с ограниченной ответственностью, аналогично акционерному обществу, несет ответственность по обязательствам только в пределах своего имущества, а его участники несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

3. Участниками обществ с ограниченной ответственностью, как и акционерных обществ, могут быть и юридические лица, и граждане.

4. Участники обществ с ограниченной ответственностью, так же как и акционеры, обладают числом голосов, получают часть прибыли в виде дивиденда, а также часть имущества общества в случае его ликвидации пропорционально их вкладам в уставный капитал.

5. Размер уставного капитала и в обществах с ограниченной ответственностью, и в акционерных обществах не может быть меньше суммы, установленной законом. Для обществ с ограниченной ответственностью она не может быть меньше стократного минимального размера оплаты труда.

Вместе с тем, общества с ограниченной ответственностью имеют и существенные различия с акционерными обществами. Они сводятся к следующему:

1. В обществе с ограниченной ответственностью отсутствует свободный порядок передачи доли участника третьему лицу. Уставом общества может быть предусмотрен запрет на такую передачу.

2. Общество с ограниченной ответственностью не выпускает акций. В подтверждение внесенного вклада участникам выдается письменное свидетельство, которое не относится к категории ценных бумаг. В обществе с ограниченной ответственностью

происходит не свободная продажа ценных бумаг, а передача долей в имуществе.

3. Общество с ограниченной ответственностью не обязано публиковать результаты своей отчетности, в то время как акционерное общество открытого типа обязано публиковать годовой отчет и бухгалтерский баланс.

4. Организационно-правовая форма общества с ограниченной ответственностью рассчитана на сравнительно небольшое количество участников, предел которого специально определяется законом. В открытых акционерных обществах количество участников не лимитируется. Здесь, наоборот, должен устанавливаться нижний предел численности участников.

Общества с дополнительной ответственностью являются разновидностью обществ с ограниченной ответственностью. Поэтому на них распространяют свое действие практически все положения, регламентирующие деятельность обществ с ограниченной ответственностью, за одним главным исключением.

При недостаточности имущества общества с дополнительной ответственностью для удовлетворения требований его кредиторов участники общества могут быть привлечены к имущественной ответственности по долгам их личным имуществом, причем, в солидарном порядке. Однако размер этой ответственности ограничен: он касается не всего их личного имущества (как в полном товариществе), а только его части. Речь идет об одинаковом для всех кратном размере к сумме внесенных вкладов (например, трехкратном, пятикратном и т. п.).

Таким образом, общество с дополнительной ответственностью занимает- как бы промежуточное положение между товариществами с их неограниченной ответственностью участников и обществами с ограниченной ответственностью.

Производственные кооперативы. Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан для совместной хозяйственной деятельности на основе личного трудового участия и объединения его членами имущественных взносов (паев). Производственный кооператив является коммерческой организацией.

Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размере и порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Отличия производственных кооперативов от хозяйственных обществ и товариществ заключаются в.следующем:

1. Производственный кооператив — объединение граждан,участвующих в его деятельности личным трудом, но неявляющихся предпринимателями.

Паевые взносы членов кооператива и их размер сами по себе не влияют ни на количество голосов, ни на размер получаемого дохода членами кооператива. Каждый член кооператива имеет только один голос независимо от размера пая, а чистый доход распределяется между членами кооператива в соответствии с их трудовым участием, а не пропорционально их вкладам, как это имеет место в хозяйственных обществах и товариществах.

Таким образом, производственный кооператив — это особая форма организации трудовой и предпринимательской деятельности граждан, основанная на началах равенства всех его участников.

2. Производственный кооператив предусматривает обязательный минимум членов — не менее пяти человек (хозяйственные общества могут быть организованы одним лицом). Еслив производственном кооперативе менее пяти участников, то онподлежит ликвидации.

Гражданским кодексом Российской Федерации предусмотрена возможность участия в производственных кооперативах лиц, вносящих лишь имущественный вклад, но не привлекающихся к личному трудовому участию в его деятельности. Однако в уставах кооперативов должно быть установлено ограничение на такое участие по количеству паев и голосов, имеющихся у этих «финансовых участников».

Структура управления производственным кооперативом построена с учетом принципа кооперативной демократии и преследует цель обеспечения участия в управлении делами кооператива всех его членов.

Высшим органом управления является общее собрание кооператива. В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации в руководящие органы производственного кооператива не могут быть избраны лица, не являющиеся его членами, т. е. запрещено привлечение наемных управляющих. Производственный кооператив является одним и единственным собственником своего имущества. Деление этого имущества на паи является лишь способом определения размера возможного требования

членов кооператива в случае выхода из него или его ликвидации.

Производственный кооператив должен иметь, как минимум, два обязательных фонда: паевой (уставный) и резервный (страховой). Может быть образован также неделимый фонд, который не делится на паи участников, и выплаты из него при выходе из кооператива не производятся. Раздел неделимых фондов между членами кооператива возможен только при его ликвидации, после удовлетворения требований кредиторов.

Унитарные предприятия. В форме унитарных предприятий создаются только государственные и муниципальные коммерческие организации. Имущество их находится либо в государственной, либо в муниципальной собственности, является неделимым и принадлежит предприятиям на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Руководство предприятием, как правило, осуществляется на основе единоначалия, его руководитель назначается и освобождается собственником, но, зачастую, по согласованию с трудовым коллективом.

Некоммерческие организации. Как отмечалось выше, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность, если она направлена на достижение целей, ради которых созданы эти организации, и соответствует этим целям.

Рассмотрим некоторые организационно-правовые формы некоммерческих организаций, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации.

Потребительские кооперативы. Потребительским кооперативом (союзом, обществом) является добровольное объединение лиц на началах их членства для удовлетворения разнообразных потребностей участников такого образования, осуществляемое путем объединения паевых взносов.

Деятельность потребительских кооперативов регулируется кроме Гражданского кодекса другими нормативными актами. В нашей стране существует хорошо организованная, разветвленная система потребительской кооперации.

Потребительский кооператив не предполагает обязательного личного участия своих членов в общих делах. Не исключается возможность одновременного участия одного и того же гражданина в нескольких потребительских кооперативах.

Структура управления потребительским кооперативом строится на тех же принципах, что и структура управления производственным кооперативом (высший орган — общее собрание, исполнительный — правление и т. д.).

Потребительский кооператив как юридическое лицо является единым и единственным собственником своего имущества. Члены потребительского кооператива приобретают права требования на это имущество, пропорциональные их паям (вкладам).

Потребительский кооператив может осуществлять предпринимательскую деятельность. Полученные от такой деятельности доходы, в отличие от других некоммерческих организаций, распределяются между членами кооператива либо идут на иные нужды, определяемые общим собранием. Такого рода деятельность не должна менять уставных задач потребительского кооператива и поэтому не ведет его к превращению в производственный кооператив или в хозяйственное общество, т. е. в коммерческую организацию.

Объединения (ассоциации, союзы) юридических лиц. Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов. При этом такие ассоциации и союзы становятся некоммерческими организациями.

В ассоциации и союзы могут объединяться и некоммерческие организации. При этом такие ассоциации и союзы также остаются некоммерческими организациями.

Предприятия, входящие в ассоциацию или союз, сохраняют свою хозяйственную самостоятельность, статус юридического лица, не.меняют форм собственности.

Важно подчеркнуть, что ассоциация (союз) не является вышестоящим органом по отношению к входящим в нее самостоятельным предприятиям. Она выполняет те функции и обладает теми полномочиями, которые добровольно делегировали ей участники.

Имущество ассоциаций является совместным имуществом их участников, т. е. участники не обладают обособленными правами на данное имущество, они не вправе распоряжаться своей долей в имуществе без согласия остальных участников.

Сама ассоциация не несет имущественной ответственности по обязательствам своих членов. Но члены ассоциации (сою-

за) несут дополнительную ответственность по ее долгам своим имуществом. Характер и пределы такой дополнительной ответственности определяются в учредительных документах.

В члены ассоциации могут быть включены любые признающие ее устав предприятия и организации, деятельность которых соответствует целям и задачам ассоциации. Решение о членстве в ассоциации принимается общим собранием (конференцией, советом) участников. Условием включения нового участника в ассоциацию является его предварительное письменное согласие с положениями соглашения о создании и деятельности ассоциации и ее устава. Членство в ассоциации наступает с момента внесения долевого вклада, размер и состав которого определяются по соглашению между участниками и новым участником.

Глава 3 ДОГОВОРЫ В ТОРГОВЛЕ

3.1. Понятие и правовое регулирование договоров

Коммерческая деятельность связана с действиями граждан и юридических лиц, направленными на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, которые признаются сделками. Основными признаками сделки являются:

субъектами сделок могут быть граждане и юридические лица;

сделками признаются те действия субъектов, которые направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей.

' Различают односторонние, двусторонние и многосторонние сделки.

Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражение воли только одной стороны. Она создает обязанности для лица, совершившего одностороннюю сделку. Для других лиц она может создавать обязанности лишь в случаях, установленных законом

либо соглашением с этими лицами. В качестве примеров односторонних сделок могут быть доверенность, завещание и др.

Для совершения двусторонней или многосторонней сделки необходимо выражение согласованной воли двух или более сторон. Такие сделки называют договором. Поэтому любой договор обязательно является сделкой, но не всякая сделка является договором.

Общие положения договорного права, включающие понятия и условия договора, виды договоров в гражданских правоотношениях, порядок их заключения, преддоговорные споры, изменение и расторжение договора и другие нормы договорного права, изложены в Гражданском кодексе Российской Федерации. Он является основным нормативно-правовым документом для регулирования коммерческих взаимоотношений.

В п. 1 ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации содержится следующее определение договора: «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». С его помощью регулируют отношения в осуществлении хозяйственной деятельности. Он определяется как согласие сторон, направленное на установление, изменение или прекращение обязательств.

Договор может регулировать как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами отношения, если они не нарушают обязательные для сторон правила, установленные законом или иными правовыми актами, действующими в момент заключения договора, т. е. императивными нормами.

В качестве сторон договора могут выступать как физические, так и юридические лица. При этом непременным условием является свобода в заключении договора. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей и в определении любых, не противоречащих законодательству, условий договора. Это позволяет обеспечить нормальное функционирование гражданского оборота, необходимыми условиями которого являются равноправие его участников.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, за исключением тех случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом.

Основные цели заключения договора:

юридически закрепить отношения между партнерами, т. е. придать им характер обязательств, выполнение которых защищено законом;

определить порядок, способы и последовательность выполнения партнерами своих обязательств;

предусмотреть последствия невыполнения партнерами своих обязательств.

С учетом этого при составлении договора должно быть уделено соответствующее внимание его структуре и содержанию.

Договор должен содержать реквизиты, к которым обычно относят его название, дату и место заключения.

Название договора указывает на юридическую сущность составленного документа, например: «Договор поставки». Заголовок договора должен соответствовать названию, предусмотренному законом для данного вида договора.

Необходимым реквизитом договора является дата его составления. Она позволяет во многих случаях определить начало течения сроков по договору, особенно для договоров, которые вступают в силу с момента подписания. В нотариально удостоверенных договорах, как правило, вся дата (число, месяц и год) указывается словами. В остальных случаях числа указывают цифрами, месяц — словом.

В начале договора после заголовка обычно указывается место его заключения. Если в договоре не указано место его заключения, то договор признается заключенным по месту жительства гражданина или месту нахождения юридического лица, направившего предложение о его заключении (оферту).

В Гражданском кодексе Российской Федерации установлено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. То есть достигнутое соглашение по своей форме должно полностью соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода документам. Кроме того, должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям, к которым относят условия:

о предмете договора;

относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение;

которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для договоров данного ви-

да. Так, например, существенным условием договора купли-продажи является условие о товаре. Оно считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.


Эта страница нарушает авторские права

allrefrs.ru - 2019 год. Все права принадлежат их авторам!